Доказательства защиты по уголовному делу по статье 105 УК РФ
В уголовном деле по статье 105 УК РФ защита представлена с обоих сторон: противостояние потерпевших и обвиняемых максимальное. При этом задача адвоката, осуществляющего защиту потерпевшего, - добиться полноценного расследования, а адвокат обвиняемого - держать следствие в рамках выработанной тактики защиты.
Какие доказательства защиты могут быть по уголовному делу по ст. 105 УК?
![](ugolovnoe_delo-img/54page-1.jpg)
При расследовании убийства потерпевшие, как правило, занимают активную позицию. Соответственно, подзащитному требуется высоко профессиональная квалификация адвоката и все его навыки по участию в предварительном следствии.
При обвинении по ст.105 УК РФ не только уголовно наказание максимально высокое, но и вероятность ошибки - наиболее высокая, т.к. косвенные улики - основная доказательственная база по убийствам. При этом не исключаются и ситуации, когда человека задерживают на месте преступления с явными признаками его совершения. Ведь установление мотивов, психологического состояния и прочих субъективных факторов в ходе предварительного следствия по убийству (статье 105 УК) находятся на первом плане.
Какие доказательства фигурируют по делам об убийствах? О следственных манипуляциях с оружием - в любом кино расскажут и покажут. Мы остановимся на "неинтересных", но не менее важных доказательствах по уголовным делам, помимо стандартного набора, в который входят психиатрическая экспертиза обвиняемого, судебно-медицинская экспертиза жертвы преступления, осмотр места происшествия, обыски.
Первый блок доказательств - телефонные детализации (или биллинги). Участвуя в уголовном деле по статье 105 УК РФ необходимо уметь анализировать биллинги самостоятельно, не полагаясь на следствие. В нашей практике в одном из уголовных дел были истребованы биллинги номеров телефонов подозреваемого, потерпевшей, свидетелей. Анализ телефонных детализаций показал, что показания нескольких свидетелей о том, что вечером 16 июля подозреваемый приезжал к ФИО-1, где они выпили по бутылке пива, а затем, около 21 часов поехали к ФИО-2 в гости, где и оставались до 01 час ночи, не соответствуют действительности.
Кроме того, анализ биллингов предполагает не только сопоставление с показаниями свидетелей и потерпевших по уголовному делу, но и между собой. А также проверку полноты истребования следствием биллингов по временному интервалу и по всем интересующим номерам абонентов.
Если биллинг номера ФИО-1 истребован в усеченном виде, за короткий период времени, без обозначения места нахождения абонента, это затрудняет анализ ситуации.
Второй блок доказательств - компьютерно-технические экспертизы телефонов, планшетов, ноутбуков, компьютеров и/либо осмотры их содержимого. В материалах уголовного дела, например, имеется распечатка содержимого телефона подозреваемого. Сопоставлением экспертиз и биллинга, например, можно установить, что в качестве первоначального номера в телефоне прописан номер +7916..., вероятно указанным номером подозреваемый пользовался до августа 2012 года.
Отсутствие проверки предыдущего номера в ходе предварительного следствия может быть расценено как неполнота расследования преступления по ст. 105 УК РФ. Данное обстоятельство может служить основанием для возвращения уголовного дела на доследование.
Третий блок доказательств - анализ (сопоставление) свидетельских показаний, выявление не только противоречий, но и взаимодополнений, возможно даже косвенных, но требующих оценки как доказательству по статье 105 УК. Так, показания обвиняемого о том, что он не встречался с убитой, могут быть опровергнуты утверждением свидетеля о том, что он разговаривавшего с жертвой, и она ему ответила, что «у нее очень важный разговор, и она перезвонит» (если по ситуации это происходит в нужное время и в нужном месте). В ходе предварительного следствия следователь может не обратить внимания на свидетельские показания о взаимоотношениях подозреваемого и жертвы, либо не дать им должной юридической оценки.
Четвертый блок доказательств - процессуальное оформление сведений, добытых адвокатом, в ходе предварительного следствия. Например, адвокат ходатайствует о приобщении к уголовному делу результатов адвокатского опроса знакомых подозреваемого по статье 105 УК, - о том, что указанное преступление он мог совершить через участников местной группировки по кличке «Ф..» (ФИО-3, тел.916..) и «П..»(тел 903...). Однако данная информация следствием может остаться не проверенной, поэтому необходимо одновременно ходатайствовать об истребовании биллингов, установлении личностей и проведении допросов.
Пятый блок доказательств - установление нарушений при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Как следствие, подача ходатайства о признании недопустимым доказательством, либо в зависимости от целей защиты, жалоба о формальном подходе и неполноте. Например, согласно справки начальника розыска в отношении подозреваемого по статье 105 УК были выставлены сторожевики по всем направлениям, а в это время по сведениям имеющимся у адвоката, он свободно выезжал за границу, а затем без ограничений передвигался по Московской области, что можно объяснить лишь тем, что ОРМ выполнялись лишь на бумаге.
Шестой блок доказательств - молекулярно-генетическая экспертиза для установления генетического кода жертвы (при отсутствии трупа) по уголовному делу по ст. 105 УК. Адвокат должен уметь анализировать описательную часть данных экспертиз, чтобы дать оценку их допустимости и обоснованности. Для ясности, приведем пример из нашей практики - жалобу адвоката по одному из уголовных дел:
"Для установления генетического кода ФИО-1 использовались образцы ДНК ФИО-2 и ФИО-3.
Однако не понятно, почему при имеющемся генетическом коде ФИО-1, эксперт проводит сравнительное исследование с ДНК ФИО-3 и ФИО-2.
Согласно выводов эксперта, «генотипические комбинации аллельных вариантов ДНК объектов 16 и 17 выявлены только по STR-локусам: LPL, VWA, CD4, D22S1045, D3S1358, и «генотипические комбинации аллельных вариантов ДНК 16 и 17 отличаются от генотипических комбинаций аллельных вариантов ДНК вол 1 по STR-ЛОКУСАМ D3S1358,CD4,VWA.
При этом, вывод о различии аллельных вариантов ДНК 16 и 17 и вол 1 по STR-локусу D3S1358 сомнителен, поскольку:
Во- первых, на хроматограмме объекты 16 и 17 наносились как один состав (что является грубейшим нарушением правил проведения экспертиз),
Во- вторых, по данному локусу имеются совпадения между одним из объектов (16 или 17) с БОН и одним из объектов(16 или 17) с вол1 (принадл.ФИО-1).
Таким образом, из пяти возможных локусов три имеют совпадения с вол1.
Также кажется странным возможность выявления пяти локусов, при том, что остальные локусы не проявляются совсем.
При этом, следователем не был допрошен эксперт и не выяснены ответы на вопросы:
-Возможно ли определить, человеку или другому существу принадлежат обнаруженные в автомашине капли крови?
-Если да, то принадлежат они мужчине или женщине?
-Какие локусы являются определяющими при сравнении ДНК и какова вероятность принадлежности обнаруженных образцов крови ФИО-1?
-Могут ли образцы содержать ДНК двух лиц, если да, то имеются ли локусы, принадлежащие мужчине?
-Может ли применение чистящих и других химических веществ влиять на характеристики крови и давать различия в данных хроматограмм?"
Предварительное следствие по уголовному делу по статье 105 УК всегда планомерно реализует мероприятия, исходя из отрабатываемой версии стороны обвинения. Хорошо, если они совпадают с позицией защиты, в противном случае - это трудоемкая и кропотливая работа адвоката по сбору доказательств в пользу подзащитного.